Á jour januar 2023
Er du klar over at skattemyndighetene i noen tilfeller omklassifiserer aksjegevinst til lønn? Dette innebærer at deler av en gevinst du kanskje trodde var skattefri, i stedet blir lønnsbeskattet.
Begrepet earn-out knytter seg til salg av virksomhet, og er et kjent instrument ved forhandling om pris ved salg av virksomheter. I denne artikkelen fokuserer vi kun på den skattemessige siden av earn-out; dvs. den skattemessige klassifiseringen av et salgsvederlag.
Felles for earn-out-sakene
Felles for earn-out-sakene er at det er snakk om salg av virksomhet. Det kan være overdragelse av enkeltpersonforetak, aksjer eller andeler i selskaper med deltakerfastsetting. Sakene kjennetegnes med at vederlaget synes høyere enn hva virksomhetens verdier og inntjeningsevne kan forklare.
Andre kjennetegn kan være én eller flere av følgende faktorer:
- Selger forplikter seg til å fortsette å arbeide for virksomheten en viss tid etter overdragelsen
- Selger avstår fra å drive/ta ansettelse i konkurrerende virksomhet en viss tid
En konkret vurdering av slike faktorer kan medføre at deler av et salgsvederlag omklassifiseres til lønn. Bindinger om videre arbeid og/eller konkurranseforbud behøver ikke avtales eksplisitt. Det er tilstrekkelig at bindingene fremkommer som en forutsetning i saken.
Skattesatser (marginale) | |
| Salg av aksjer eid via holdingselskap | 0 % |
| Salg av privateide aksjer | 37,84 % |
| Salg av virksomhet (ENK) | 50,6 %1 |
| Lønn (Earn-out) | 47,4 % |
| ¹Gevinsten kan føres på G/T-konto og kan fordeles over flere år | |
Betydningen av avtalt markedslønn
I saker hvor det foreligger binding av arbeid og/eller konkurranseforbud har selger argumentert med at siden det også er avtalt markedslønn, er det ikke adgang til å omklassifisere salgsvederlaget til lønn.
Dette argumentet har selger ikke vunnet frem med ovenfor domstolene. Grunnen er at avtaler med denne type bindinger anses som såpass inngripende at det er naturlig at selger skal kompenseres for dette med et beløp som er høyere enn markedslønn i bransjen.
Gaard/Tveit dommen
En sentral rettskilde på dette området er en Høyesterettsdom fra 2009. Det var tre aktive eiere i et selskap. Avtale om salg av aksjene ble inngått i 1998, og det totale vederlaget ble satt til kr. 12 mill. Selgerne forpliktet seg å fortsette å arbeide i virksomheten i tre år etter salget, og de avsto også fra å delta i konkurrerende virksomhet.
Vederlaget ble betalt i tre omganger; 42 % ved avtaleinngåelsen og resterende 58 % fordelt på to senere tidspunkt. De to siste delbetalingene forutsatte at selgerne var ansatte hos kjøper på utbetalingstidspunktene.
Høyesterett kom frem til at delbetalingene to og tre, totalt kr 7 mill, skulle klassifiseres som «fordel vunnet ved arbeid».
Konsekvensen av omklassifisering
Konsekvensen av skattemessig earn-out er at andelen av vederlaget som omklassifiseres blir beskattet som lønn, uavhengig av om selger er en privatperson eller hans holdingselskap.
Tidspunktet for beskatning er ved utbetaling av vederlaget. Dette følger av «kontantprinsippet» for lønn, dvs. at beskatning skal skje når utdelingen mottas, eller på et tidligere tidspunkt da det oppsto adgang til å motta beløpet. Dette kan således resultere i at omklassifisert beløp blir forskuddsbetaling av lønn.
Hvordan redusere risiko?
For å redusere risiko for omklassifisering kan det være en fordel å prise de enkelte elementene i avtalen. Det bør synliggjøres hva som er vederlaget for hhv virksomheten/ aksjene, og hva som eventuelt skal være betaling for videre ansettelse.
Avtaler som også synliggjør at fremtidige utbetalinger er resultatavhengige, og ikke knyttet opp mot arbeidsplikt, kan også være et godt instrument i denne sammenheng. Dersom slike avtaler synliggjør at det ikke foreligger en forutsetning om videre arbeid i virksomheten, vil det vanskeliggjøre en omklassifisering av vederlaget.
Vær oppmerksom på at skattemyndighetene ofte etterspør salgsavtaler eller fanger de opp i forbindelse med ettersyn.
Hva anbefaler vi?
Vårt klare råd er at de som planlegger salg av virksomhet, søker råd hos skatteeksperter før salgsprosess og forhandlinger påbegynnes. En god skatterådgiver kan hjelpe til med avklaring av risiko for eventuell omklassifisering av vederlag. I tillegg kan denne rådgiveren bistå med å utarbeide en klar og tydelig salgsavtale, samt nødvendige vedlegg til selgers skattemelding.
Dess bedre dokumentasjon og konkret verdsettelse man utarbeider i forkant, jo bedre er man rustet for en eventuell dialog med skattemyndighetene.
Andre relevante artikler
Innholdet er utarbeidet av skatteadvokater for Danske Bank og er kun ment som generell informasjon, er ikke uttømmende og erstatter ikke individuell rådgivning. Vi anbefaler at du vurderer konkrete spørsmål i samråd med ekstern advokat eller rådgiver.
