Ved vurderingen om man skal drive gjennom et ENK eller et AS er det mange faktorer å hensynta. Den generelle forenklingen av regnskap- og aksjelovgivningen de senere årene med blant annet, unntak fra revisjonsplikt for mindre aksjeselskap, redusert krav til aksjekapital, forenklinger i utbyttereglene m.m. gjør at spørsmålet om endring av organisasjonsform kan være aktuelt for mange.

Fordeler ved å omdanne til AS

1 – Risiko

Ved å drive virksomhet gjennom et AS er aksjonærs ansvar begrenset til aksjekapitalen. Dersom man driver via et ENK er man personlig ansvarlig med hele sin formue.

2 – Utsatt beskatning

Inntekter skattlegges med 22 % i et AS, kontra opptil 50,6 % i et ENK. Marginalskatt på utdelinger til aksjonær ved drift gjennom AS er opptil 48,5%, men man betaler ikke de siste 37,8% før man faktisk utdeler utbytte.

I forbindelse med en omdanning fra ENK til AS kan man overføre aksjeinvesteringer til AS uavhengig av eierandel og om de er tilknyttet virksomhet eller ikke.

Planlegger du en skattefri omdanning, bør du vurdere å utnytte denne muligheten, idet aksjeinvesteringene etter omdanningen vil kunne omfattes av fritaksmetoden dersom de oppfyller vilkårene.

For aksjer som omfattes av fritaksmetoden er gevinster skattefrie og utbytter skattepliktige med 0,66% hvis de eies via et AS. Dette gjør det gunstigere å investere via et AS i aksjer, aksjefond og andeler i ANS og KS, da utbytteskatten på 37,84% utsettes til man tar ut utbytte.

3 - Generasjonsskifte

Investering via et AS kan gjøre det enklere å gjennomføre et generasjonsskifte, da man kan ta opp eiere gradvis uten beskatning av giver. I tillegg kan man innføre aksjeklasser med forskjellig utbytte- og stemmerett.

Vilkår for skattefri omdanning

1 - Næring

For det første er det en forutsetning for skattefri omdanning at foretaket utøver virksomhet i skatterettslig forstand. Det innebærer krav om aktivitet av et visst omfang og varighet, at virksomheten er egnet til å gå med overskudd og er drevet for eiers regning og risiko. Dersom inntekten i dag skattlegges som næringsinntekt, vil disse kravene i utgangspunktet være oppfylt.

2 – Nystiftet selskap

Videre må virksomheten overføres et nystiftet selskap. Dersom selskapet er stiftet og meldt Foretaksregisteret før 1. juli, og eventuelt skattetrekk og arbeidsgiveravgift er beregnet senest fra samme dato, får omdanningen virkning allerede fra 1. januar i omdanningsåret. I andre tilfeller utsettes skattemessig virkning til året etter.

3 – Full skattemessig kontinuitet

Det er også et vilkår for skattefriheten at omdanningen gjennomføres med full skattemessig kontinuitet. Det innebærer at det overtakende selskap må videreføre alle skatteposisjoner tilknyttet den overførte virksomhet, slik som: inngangsverdi, positiv/negativ saldo, gevinst− og tapskonto, underskudd til fremføring osv. Det oppstilles også krav om eiermessig kontinuitet, det vil si at omdanningen ikke må forskyve eierinteressene i selskapet.

Hva kan eller må overføres?

I utgangspunktet må hele virksomheten, dvs. all aktivitet, eiendeler og forpliktelser tilknyttet virksomheten overføres det nye selskapet. Dette gjelder imidlertid ikke fast eiendom som kan beholdes i privat eie. Dette kan være en fornuftig løsning dersom eventuelle leieinntekter blir skattlagt som kapitalinntekter (22%) på privat hånd.

For øvrig er det ikke anledning til å overføre eiendeler som brukes av eieren privat til det nye selskapet i forbindelse med omdanning, herunder bolig, fritidseiendom, fritidsbåt eller bil som ikke er yrkesbil.

På tilsvarende måte som ved aksjer kan selskapet uavhengig av en eventuell virksomhetstilknytning fritt velge å overføre andeler i selskap med deltakerfastsetting som ANS, KS m.m.

Fritak for dokumentavgift

For skattefrie omdanninger fra ENK til AS er det også innført fritak for dokumentavgift.

Forenklinger for AS

Det er de siste årene innført flere viktige forenklinger for AS, blant annet fritak for revisjonsplikt for mindre AS. Dette gjelder AS med: driftsinntekter under 6 MNOK, og balansesum under 23 MNOK, og færre enn 10 årsverk.

Andre forenklinger er at krav til aksjekapital er redusert til kr 30.000, som også kan dekke stiftelseskostnadene. Det har også kommet forenklinger for utdeling av utbytte, og styret kan bestå av bare én person, uten krav til vara.

Andre skattefrie omdanninger

Skatteloven hjemler også på nærmere vilkår skattefri omdanning av bl.a. selskap med deltakerfastsetting (ANS, KS, m.m.) til AS. Også norske filialer av utenlandske foretak (NUF) kan omdannes skattefritt til AS. For slike omdanninger gjelder det et tilsvarende regelverk og en forutsetning om skattemessig kontinuitet.

Oppsummering

Omdanning til AS kan være et første skritt på veien til en skatteoptimalisert eierstruktur ved bruk av holdingselskap.

Omdanningen til AS innebærer at virksomheten får et nytt organisasjonsnummer og at kreditorer og andre forretningspartnere får et nytt juridisk subjekt å forholde seg til. Det er derfor viktig å orientere dem i forkant av omdanningen.

For å få en fullstendig oversikt over regelverket anbefaler vi at du diskuterer spørsmål om en eventuell omdanning med revisor eller skatterådgiver.